8月1日，中國(guó)《反壟斷法》利劍出鞘。但所涉外資并未退縮，相反，中國(guó)并購(gòu)市場(chǎng)的誘人蛋糕，以及《反壟斷法》本身的不夠完善，正在誘使部分外資展開(kāi)迂回戰(zhàn)，試圖繞開(kāi)《反壟斷法》，繼續(xù)在中國(guó)進(jìn)行曲線并購(gòu)。

危險(xiǎn)的外資并購(gòu)

7月31日，《反壟斷法》正式實(shí)施的前夜，美國(guó)強(qiáng)生突然宣布成功并購(gòu)北京大寶。此前，跨國(guó)公司先后控制了小護(hù)士、絲寶、金芭蕾等中國(guó)品牌化妝品，并逐漸使之在中國(guó)市場(chǎng)上銷聲匿跡。

類似的并購(gòu)并不鮮見(jiàn)。

1999年開(kāi)始，南孚電池兩次將國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外資投資公司，之后被賣給競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手美國(guó)吉列公司，這個(gè)占市場(chǎng)半壁江山的電池老大從此被市場(chǎng)占有率不及自己10%的外資公司控制。

2001年，德國(guó)最大的軸承企業(yè)FAG公司收購(gòu)中國(guó)頂尖技術(shù)實(shí)力和影響力的西北軸承公司，合資3年，年年虧損，同時(shí)作為曾經(jīng)是鐵道部的軸承定點(diǎn)工廠，卻因利潤(rùn)薄而停止生產(chǎn)鐵路軸承，直接威脅到我國(guó)鐵路安全。合資3年后，在FAG操縱下，西北軸承僅以2850萬(wàn)元價(jià)格將所持有的49%股權(quán)賣給德方，變成德國(guó)獨(dú)資公司后，每年開(kāi)始大幅贏利。

2004年德國(guó)博世與中國(guó)最大的柴油燃油噴射系統(tǒng)的最大廠商威孚成立合資公司，博世控制2/3股權(quán)，主要從事歐3及以上電子控制柴油噴射系統(tǒng)，從此威孚只能生產(chǎn)歐2以下產(chǎn)品，歐3以上全部由合資公司生產(chǎn)，博世由此吞下中國(guó)最具潛力的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。

2006年12月，中國(guó)最大的肉類加工企業(yè)雙匯集團(tuán)100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給外資投資公司高盛和鼎暉。此外，高盛還持有中國(guó)第二大肉類加工企業(yè)雨潤(rùn)集團(tuán)13%的股權(quán)。實(shí)際上高盛占據(jù)了中國(guó)肉類加工企業(yè)的主導(dǎo)權(quán)。

2007年4月，世界小家電頭號(hào)品牌SEB購(gòu)得中國(guó)炊具行業(yè)最大的企業(yè)蘇泊爾公司絕對(duì)控股權(quán)。而在10年前，SEB曾收購(gòu)上海電熨斗廠，該廠旗下占全國(guó)47.4%的市場(chǎng)份額的紅星牌電熨斗從此消失。

兩年前，國(guó)務(wù)院發(fā)展研究中心的一份研究報(bào)告指出，在中國(guó)已開(kāi)放的產(chǎn)業(yè)中，每個(gè)產(chǎn)業(yè)排名前5位的企業(yè)都是由外資控制。而在中國(guó)28個(gè)主要產(chǎn)業(yè)中，外資在21個(gè)產(chǎn)業(yè)中擁有多數(shù)資產(chǎn)控制權(quán)。

首都經(jīng)貿(mào)大學(xué)金融學(xué)院副院長(zhǎng)謝太峰認(rèn)為：“如果放任下去，不實(shí)施《反壟斷法》，再過(guò)5年、10年，外資收購(gòu)?fù)晷袠I(yè)的排頭兵，實(shí)際上我國(guó)各個(gè)行業(yè)的發(fā)展權(quán)、定價(jià)權(quán)就會(huì)落到跨國(guó)公司手中。更為嚴(yán)重的后果是，國(guó)家宏觀調(diào)控的能力被架空，國(guó)家自主發(fā)展的經(jīng)濟(jì)政策執(zhí)行不下去，中國(guó)成為各個(gè)行業(yè)跨國(guó)公司的一個(gè)工廠融入其全球化的一個(gè)環(huán)節(jié)，生產(chǎn)、技術(shù)、消費(fèi)、市場(chǎng)都在外國(guó)公司的掌控之下。”

外資迂回戰(zhàn)術(shù)

但類似的并購(gòu)，或明或暗，很難察覺(jué)，這無(wú)疑給《反壟斷法》的執(zhí)行增添了難度。

“一般來(lái)講，跨國(guó)公司對(duì)前3位比較感興趣，如果前3位收購(gòu)不到，他就出高價(jià)把后幾位陸續(xù)收購(gòu)，以此控制這些行業(yè)的定價(jià)權(quán)。”劉軍廠說(shuō)。

劉軍廠系上海信誠(chéng)律師事務(wù)所專職外資并購(gòu)案子的律師。最近幾年，他就經(jīng)常接到跨國(guó)公司的委托，尋找一些不會(huì)引起注意的小行業(yè)，收集這些小行業(yè)排名前10位的公司名單。

據(jù)劉介紹，現(xiàn)在國(guó)內(nèi)很多小行業(yè)已被外資控制，但表面上看起來(lái)并未突破中國(guó)的法律規(guī)定，實(shí)際上外資多以間接的方式實(shí)現(xiàn)了控制。比如，一家韓國(guó)保險(xiǎn)公司來(lái)華參股國(guó)內(nèi)一家保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)公司，按照中國(guó)相關(guān)法律規(guī)定，韓國(guó)企業(yè)的股權(quán)比例不能超過(guò)50%，從工商登記上看確實(shí)沒(méi)有突破50%的政策紅線。但在公司董事會(huì)席位上，韓方占了大多數(shù)，并通過(guò)這種間接的方式獲得了公司的控股權(quán)。

《反壟斷法》實(shí)施后，這些做法依然如故，且其手法還在不斷升級(jí)換代。據(jù)劉軍廠透露，中外股東表面上遵守中國(guó)的法律規(guī)定，但和中方的企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)或地方政府常常私下再簽一個(gè)協(xié)議，通過(guò)關(guān)聯(lián)公司來(lái)持股。

“現(xiàn)在《反壟斷法》實(shí)施了，跨國(guó)公司直接以自己名義收購(gòu)中國(guó)公司的行為肯定有所收斂，但會(huì)想其他的辦法，比如用關(guān)聯(lián)殼公司的名義并購(gòu)，而這些殼公司股東隱藏很深，很難被查到。” 劉軍廠說(shuō)。

國(guó)務(wù)院發(fā)展研究中心科研處研究員李佐軍說(shuō)，國(guó)際資本無(wú)孔不入，《反壟斷法》又剛出臺(tái)，細(xì)則還沒(méi)有，漏洞還很多，“比如你在這邊設(shè)置了一個(gè)路障，外資就不從這里走，可能會(huì)想辦法繞過(guò)去。”

據(jù)北京市安中律師事務(wù)所唐青林律師介紹，不排除有人通過(guò)曲線并購(gòu)來(lái)規(guī)避《反壟斷法》，例如通過(guò)設(shè)立很多個(gè)專門的公司，對(duì)目標(biāo)企業(yè)聯(lián)合持股，通過(guò)化整為零地蠶食并購(gòu)，進(jìn)而繞過(guò)政府審批或法律限制，“但這個(gè)需要鋌而走險(xiǎn)，會(huì)冒較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。”

在曲線并購(gòu)的路徑之中，外資和部分央企的合作，顯得更加隱蔽，也更為兇險(xiǎn)。

根據(jù)正式實(shí)施的《反壟斷法》，很多壟斷型央企因關(guān)涉國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全受到特別豁免，這本無(wú)可厚非，但部分央企冒著國(guó)家產(chǎn)業(yè)安全的潛在危險(xiǎn)頻頻向外資招手的現(xiàn)象，卻令人擔(dān)憂。

據(jù)了解，這些央企和外資的合作項(xiàng)目，動(dòng)輒十億百億，直接影響到地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展和國(guó)家的產(chǎn)業(yè)安全，在股權(quán)比例中，外資常常占有高達(dá)50%的比例，特別在石油重化工領(lǐng)域中形成了一個(gè)有趣的50%風(fēng)潮。對(duì)這些項(xiàng)目，業(yè)內(nèi)稱為“50%項(xiàng)目”。

公開(kāi)資料顯示，中海油與殼牌在廣東惠州的大煉油項(xiàng)目，中石化與巴斯夫在揚(yáng)州的煉化項(xiàng)目等等，都是外資占50%的股權(quán)。

據(jù)調(diào)查，中海殼牌項(xiàng)目總投資43億美元，是中國(guó)最大的中外合資項(xiàng)目；而揚(yáng)州巴斯夫項(xiàng)目投資29億美元，是江蘇最大的外資項(xiàng)目。

這些項(xiàng)目中究竟誰(shuí)是老大？外資是否在實(shí)際控制？日后外資是否會(huì)增加股份？《投資者報(bào)》記者曾就此問(wèn)過(guò)巴斯夫中國(guó)區(qū)負(fù)責(zé)人，這位負(fù)責(zé)人表達(dá)得十分含糊，不置可否。

業(yè)內(nèi)人士指出，在這些行業(yè)，因?yàn)閲?guó)家產(chǎn)業(yè)政策不允許外資控股，外資只能韜光養(yǎng)晦等待時(shí)機(jī)。一旦時(shí)機(jī)成熟，以其目前持有的50%股權(quán)為基礎(chǔ)，非常容易達(dá)到控股的目的。而這些行業(yè)，恰是中國(guó)經(jīng)濟(jì)的關(guān)鍵領(lǐng)域。

更有甚者，已通過(guò)迂回手段變成了這些“50%項(xiàng)目”的實(shí)際控制人。

一個(gè)例子是，2004年，中鋁與美鋁在廣西平果鋁廠的合資項(xiàng)目獲批，平果鋁廠合注冊(cè)資本將為36.4億元，雙方各占50%股份。據(jù)美鋁高層透露，美鋁在中鋁集團(tuán)層面還持股8%左右，如此一來(lái)，美鋁事實(shí)上成了平果鋁業(yè)的實(shí)際控制者。據(jù)悉，百色鋁土礦儲(chǔ)量位居中國(guó)第二，平果縣境內(nèi)的鋁土礦儲(chǔ)量達(dá)2億噸。

難阻外資曲線并購(gòu)

一方面，《反壟斷法》留給國(guó)有資本以巨大的并購(gòu)空間，這有利于促進(jìn)中國(guó)企業(yè)的做大做強(qiáng)；另一方面，外資卻在利用法律漏洞鋌而走險(xiǎn)，曲線前進(jìn)，爭(zhēng)奪中國(guó)的并購(gòu)蛋糕。

在此背景下，中國(guó)未來(lái)的并購(gòu)市場(chǎng)，必然還有一番較量。

“這些跨國(guó)壟斷寡頭有的是帶著商業(yè)目的而來(lái)的，有的是帶著政治目的而來(lái)的。他們不會(huì)因?yàn)橹袊?guó)實(shí)施《反壟斷法》就退出，因?yàn)橹袊?guó)和印度是全球最大也是最后的并購(gòu)市場(chǎng)，跨國(guó)巨頭們肯定會(huì)繼續(xù)爭(zhēng)奪世界上最后一個(gè)并購(gòu)大蛋糕。”劉軍廠說(shuō)。 

基于《反壟斷法》留給央企的空間，商務(wù)部研究部門有關(guān)人士認(rèn)為，大型央企將主導(dǎo)中國(guó)未來(lái)的并購(gòu)市場(chǎng)。

但是，根據(jù)相關(guān)研究，外資在過(guò)去30年瘋狂涌入中國(guó)的一個(gè)重要因素，就是國(guó)企在經(jīng)濟(jì)中比重過(guò)大，由此造成了低效率，這恰好給高效率的外資帶來(lái)了賺錢的空間。

有業(yè)內(nèi)人士還分析稱，如果對(duì)外資的并購(gòu)關(guān)上大門，地方上的國(guó)企只有賣給央企一條出口，而央企的合并很多是無(wú)償劃撥，而且有些并購(gòu)之后原本屬于地方的稅收就要隨央企上繳中央。

這種情況下，外資的到來(lái)，不但能夠給地方政府帶來(lái)各種收益，而且能夠給企業(yè)管理者以股權(quán)激勵(lì)，這也是外資并購(gòu)在地方政府和國(guó)企領(lǐng)導(dǎo)人中富有吸引力的一個(gè)重要原因。

顯然，在中國(guó)現(xiàn)行的財(cái)稅和國(guó)資管理體制下，賣給外資是地方政府實(shí)現(xiàn)收益最大化的一個(gè)最佳途徑，外資和地方政府兩頭熱，卡在中間的《反壟斷法》將面臨巨大的挑戰(zhàn)。

（王豪 梁盛 對(duì)此文亦有貢獻(xiàn)）